发起人的权利与义务

关于发起人的权利，有学者认为，只有在股份有限公司成立以后发起人才能享有，理由是发起人创办股份有限公司的直接目的，是为了获得一定的经济利益，而这一目的的实现，只能在公司成立之后。　对此，笔者不敢苟同。实际上，在股份有限公司成立以前，发起人也享有一定的权利，主要包括出资方式选择权和设立方式选择权。根据我国《公司法》第80条规定，股份有限公司发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。但是发起人以工业产权、非专利技术作价出资的，其金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。不过这一限制性规定是对发起人全体而言的，对发起人个人而言，他们可以互协商，某个或某几个发起人也可以只用工业产权或非专利技术出资。作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权必须进行评估作价。特别是国有企业改建为股份有限公司时,　严禁将国有资产低价折股、低价出售或者无偿分配给个人。用土地使用权出资的，其评估作价，应依照法律、行政法规的有关规定办理。根据我国《公司法》第74条的规定，股份有限公司的设立方式有两种：一种是发起设立;一种是募集设立。所谓发起设立，指的是由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。所谓募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。究竟是采用哪一种方式设立股份有限公司，一般由发起人自由抉择。但是在国有企业改建为股份有限公司且发起人少于五人的情况下，则必须采用募集设立的方式。除此之外，根据《公司法》第79条第13款之规定，发起人也可以享有公司章程记载的，不违反法律强行性规范及社会公益的比较广泛的权利。这些权利主要包括认股方式选择权、股息红利优先分配权、优先认购新股权、剩余财产优先分配权、设立报酬请求权、设立费用受偿权，等等。

由于发起人在设立股份有限公司时，对广大投资者、将来成立的公司以及公司债权人都影响甚大，因此发起人也负有相当的义务。总体上说来，发起人主要负有以下几方面的义务。

一、缴足出资的义务。要成立股份有限公司，发起人必须具有一定的资金，否则将成为一句空话。根据《公司法》第78条第二款的规定，股份有限公司的注册资本最低不得少于1000万元。以发起方式成立的，发起人必须认购公司的全部股份;以募集设立方式成立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余部分应当向社会公开募集。至于出资方式，发起人可以货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须依法进行评估作价，并折合成股份，不得高估或低估作价。发起人以工业产权、非专利技术作价出资的，其金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。